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              遠程異地分散評標有無法律依據?

              2020-02-28 09:09:00
                     疫情防控期間,采取隨機抽取方式難以組建評標委員會的,可依法由招標人自行確定專家;確有需求的地方,可以在監管到位的前提下選擇適當的招標項目探索開展基于網絡協同的專家分散評標。
               
                     2020年2月8日國家發改委辦公廳發布《國家發展改革委辦公廳關于積極應對疫情創新做好招投標工作保障經濟平穩運行的通知》(發改電〔2020〕170號)中如此規定。
               
                     小編在“易招標學苑”公眾號發布了非常時期用重錘,財政部、發改委相繼敲響招標采購防疫戰(點擊閱讀),對專家分散評標提出了三種分散方式:
               
              1
                     ●分散在不同的交易場所,如專家分散在北京市、天津市、上海市,或者一個省內不同地市的交易中心。
               
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                     ●分散在不同的社會力量評審場所,如不少大型央企、地方國企在全國各地都建有滿足監控要求的評標場所。
               
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                      ●分散在評委各自場所,如評委所處辦公環境或家庭獨立房間。
               
                      很多人大大吃一驚,在家評標怎么可能?行得通嗎?有法律依據嗎?
               
                      國家法律是否規定專家不能在家評標呢?
               
                   《招標投標法》第三十八條規定,招標人應當采取必要的措施,保證評標在嚴格保密的情況下進行。
               
                     首先這里采取措施的應當是招標人,而不是公共資源交易中心等場所運營機構或者監督部門。
               
                      其次,什么是嚴格保密呢?那得先說為何要保密。
               
                     保密的是對與評標無關的人員保密,防止無關人員知道評審信息后非法干預正常評審活動,從而避免影響評標結果的公平、公正。
               
                     評標委員會成員不得與外界有任何接觸,評標情況不得向無關人員透露評審信息,即為嚴格保密。
               
                      ■ 哪些是必要的措施?
                      這個在法律法規規章層面是沒有統一規定的。
               
                      在傳統紙質模式下,為了監督的便利,有形交易評標場地就應運而生。
               
                     目前,作為事業單位法人的各地公共資源交易中心開辦的交易場所,通常向交易活動主體提供信息服務(如信息發布等)、場所服務(開評標場地)。
               
                     所有評審活動都在有形場所開展,評委進入評標室前手機統一保管,評審結束前不得離開評標區域,評審所用電腦無法訪問外部網絡。這樣就徹底切斷了與外界聯系的途徑,即可認為實現了嚴格保密。
               
                     請注意!這里上交手機、進入有形場所、屏蔽電腦對外聯絡通道,都只是實現嚴格保密的措施之一,并非法律法規規章要求。
               
                     所以法律說的是“嚴格保密”,不是“強制集中”,法律并沒有禁止專家在家評標的!
               
                     行政法規是否規定專家不能在家評標呢?
               
                     ■ 那么法規是如何規定的呢?
               
                    《招標投標法實施條例》第五條規定,設區的市級以上地方人民政府可以根據實際需要,建立統一規范的招標投標交易場所,為招標投標活動提供服務。
               
                     《條例》中用的是“可以”,不是“必須”或者“應當”,即并沒有規定政府必須建立招標投標交易場所,也沒有規定依法必須招標的項目必須要進入政府建立的招標投標交易場所。
               
                     沒錯,政府建立的交易場所可以服務于招投標,不等于招投標必須要在政府設立的交易場所內開展。我家的打印店也可以服務于招投標項目,難道就等于招投標就必須在我家打印店打印標書嗎?
               
                      如何看待地方政府進場評標的規定呢?但是!地方有地方的做法!
               
                     自1996年建設工程招標投標交易中心出現以來,全國各地都紛紛效仿,據說在整治腐敗方面取得了比較明顯的成效,當年也是在國家有關部委的支持下成立的。
               
                     近年來,隨著國家頒布一系列公共資源交易改革的文件,很多地區組建了公共資源交易集中監督機構,以公共資源交易平臺整合的名義,將進場交易的項目范圍持續擴大,發文要求所有公共資源交易進入有形場所。
               
                    這其實是對“平臺”的誤解,把“平臺”=“場所”,把“納入公共資源交易平臺”=“進入公共資源交易中心建設運營的場所和電子交易系統交易”。
               
                     國家部委對“公共資源交易平臺”有明確的定義,指實施統一的制度和標準、具備開放共享的公共資源交易電子服務系統和規范透明的運行機制,為市場主體、社會公眾、行政監督管理部門等提供公共資源交易綜合服務的體系。定義中明明白白是沒有把交易場所和電子交易系統納入里面!
               
                     可能是誤解,也可能是揣著明白裝糊涂,順便欺負一下俺們這些不懂邏輯的土人!
               
                     也有明著硬上的。
               
                     比如,《上海市建設工程招標投標管理辦法》 (2017年1月9日市政府令第50號公布)
               
                     政府投資的建設工程,以及國有企業事業單位使用自有資金且國有資產投資者實際擁有控制權的建設工程,達到法定招標規模標準的,應當在市或者區統一的建設工程招標投標交易場所進行全過程招標投標活動。
               
                     從法理上來說,上海市政府頒布的上述50號令屬于地方政府規章,根據《立法法》第八十二條規定,沒有法律、行政法規、地方性法規的依據,地方政府規章不得設定減損公民、法人和其他組織權利或者增加其義務的規范。
               
                     如果違反,是否有效呢?想必各位心里都有答案了。
               
                    《招標投標法》及《招標投標法實施條例》僅授權行政監督部門對招標投標活動監督,但這里的監督應當是依法監督,不是想怎么干就怎么干。
               
                     如何監督?《招標投標法》及其實施條例列舉地很清楚:
               
                    1、審批或核準依法必須進行招標項目的招標內容(包括招標范圍、招標方式和招標組織形式);
               
                     2、對部分招標項目采取邀請招標方式進行認定;
               
                     3、依法必須進行招標項目自行招標備案;
               
                     4、對評標委員會成員的確定方式、評標專家的抽取和評標活動進行監督
               
                     5、中標人確定之日起15日內,對依法必須進行招標項目向有關行政監督部門提交招標投標情況書面報告;
               
                     6、受理和處理投訴;
               
                     7、對招標投標違法行為的處理。
               
                     監督必須依法進行。因為對公權力部門,法無授權不可為。
               
                     謹記,是依法監督!而不能借“監督”的帽子,任意減損交易主體的權利或者增加義務,即不能對評標場地做限制性要求。
               
                     如何看待部委規章關于進場評標的要求?
               
                     可能有人會說了,《電子招標投標辦法》有規定要進場評標的。那我們來看看原文是怎么說的。
               
                    《電子招標投標辦法》第三十三條規定,電子評標應當在有效監控和保密的環境下在線進行。根據國家規定應當進入依法設立的招標投標交易場所的招標項目,評標委員會成員應當在依法設立的招標投標交易場所登錄招標項目所使用的電子招標投標交易平臺進行評標。
               
                     首先,該辦法還是規定評標過程應當有效監控、評標環境得保密。其次,國家有規定應當進入依法設立的招標投標交易場所的,應當進場交易,目的也是為了滿足有效監控和保密的要求。國家沒有規定的,請自便,即可以不進入依法設立的招標投標交易場所。
               
                      另外,這里說的交易場所是否一定就是交易中心的場所呢?
               
              !!!
              并不是
               
                     《國務院辦公廳關于印發整合建立統一的公共資源交易平臺工作方案的通知》(國辦發〔2015〕63號)指出,在統一場所設施標準和服務標準條件下,公共資源交易平臺不限于一個場所。對于社會力量建設并符合標準要求的場所,地方各級政府可以探索通過購買服務等方式加以利用。
               
                     關于場所設施標準和服務標準,國家發改委曾經發過一個規定,即《公共資源交易平臺服務標準(試行)》,其中對場所與設施做了一些要求,但沒有統一的量化的具體規定。其中還明確公共資源交易中心是公共資源交易平臺主要運行服務機構。
               
                     請注意,這里指的是“主要”,不是唯一。既然有“主要“的運行機構,自然還有“次要”的運行機構。哪些是次要的?應當只有市場主體或者叫社會力量了。
               
                    國家發展改革委等14個部門聯合頒布《公共資源交易平臺管理暫行辦法》第十二條規定,“市場主體依法建設的交易場所符合省級人民政府規定標準的,可以在現有場所辦理業務”。
               
                     所謂的“符合標準”,首先得有標準,如廣東省發改委2016年就發布過《廣東省公共資源交易平臺場所設施標準和服務標準》。
               
                     對還沒有標準的地方,根據法無禁止即可為的法治原則,社會力量建設運營的招投標交易場所就應當得到應用。
               
                     例如,《招標投標法》第十三條規定,招標代理機構應當有從事招標代理業務的營業場所。在招標代理機構資格需要行政審批那14年的時段內,開評標場所是作為資格審定的要件之一。也就是沒有開評標場所,是不能取得代理資格的。在當前,招標代理機構的開評標場所依然是依法設立的招標投標交易場所。事實上,幾乎所有的依法必須進行招標項目中的貨物類招標,就是在該類場所進行開評標的。
               
                     眾所周知,家庭是社會的基本細胞(最高國家領導人在2015年春節團拜會上也明確強調過),家庭獨立房間只要符合監管和保密要求,自然是社會力量建設運營的評標場所的組成部分。
               
                     如省級政府出臺了標準,則按該標準進行適當改造滿足要求即可。
               
                    也就是說,只要符合標準,無論是公共資源交易中心這類官辦的評標場所,還是招標代理機構、第三方交易平臺運營機構、集團型企業等市場主體的評標場所、家庭這一社會力量的基本單元等建設運營的評標場所,都是可以用的!
               
                     綜上,還是發改委的通知總結得到位:只要監管到位、符合保密要求,無論是集中評標,還是分散評標,都是可以的。
               
                     最后再說一次,基于互聯網協同的評委分散評標,無論是在交易中心評標、還是在企業的辦公場地評標,抑或居家評標,只要監管到位、符合保密要求,法無禁止即可為!
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